一、事情緣起

昨天去佛山市南海區(qū)人民法院開庭，一個金融借款合同糾紛案件，讓我感慨良多。

(資料圖片僅供參考)

一家經(jīng)營了20多年的制鞋企業(yè)，因為疫情和經(jīng)濟(jì)下行，訂單銳減，欠了銀行100萬貸款還不了，被銀行起訴。

和老板聊的時候，讓我非常惋惜，辛辛苦苦幾十年，一夜回到解放前，甚至是更靠前。

原本是白手起家，輝煌時上億資產(chǎn)，現(xiàn)如今因為100萬元貸款公司賬號被查封，老板個人也被連帶起訴，很有可能要承擔(dān)連帶責(zé)任。

老板已經(jīng)年過六十，這個歲數(shù)想東山再起，不可謂不難。

那為什么很多的有限公司，股東卻承擔(dān)了無限責(zé)任？

二、學(xué)習(xí)兩個概念：股東和公司

大家對這兩個詞以及之間的關(guān)系應(yīng)該都不陌生，但是對他們之間的責(zé)任你知道嗎？

什么是股東？

股東是出資成立公司的個人或者組織。

什么是公司？

不是所有的企業(yè)都叫公司，公司特指受公司法調(diào)整的有限責(zé)任公司和股份有限公司，只有這兩類才叫公司，結(jié)尾不帶公司的一般都不能叫公司。

我們通常所說的有限公司的“有限”二字，是指股東承擔(dān)的責(zé)任是有限的，也就是股東以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，超出出資額限度的不承擔(dān)責(zé)任。

假如一個股東出資100萬元成立了一家公司，他的想法是什么？

一般是我拿一百萬來經(jīng)營，如果掙錢了，可以養(yǎng)家糊口，改善生活，造福社會。如果經(jīng)營不善虧損了，100萬虧完就算了，不要影響我個人的生活甚至家庭財產(chǎn)。

但是我們在現(xiàn)實生活中大量看到，很多企業(yè)家創(chuàng)業(yè)失敗后都是身敗名裂，成為老賴，很難翻身，這是為什么呢？

不是說好的有限責(zé)任，怎么輪到你創(chuàng)業(yè)就成了無限責(zé)任？

那什么是無限責(zé)任呢？

無限責(zé)任就是以你的全部資產(chǎn)為限，不僅包括現(xiàn)有的資產(chǎn)，甚至包含以后的資產(chǎn)，全部拿來承擔(dān)責(zé)任。

其實公司承擔(dān)的就是無限責(zé)任，公司一旦產(chǎn)生負(fù)債，就是要用全部資產(chǎn)來還債，不僅包括現(xiàn)有的資產(chǎn)，還包括以后的資產(chǎn)。

作為股東來說，我們希望能夠承擔(dān)有限還是無限責(zé)任呢？

肯定是有限責(zé)任了。

創(chuàng)業(yè)是九死一生，誰愿意創(chuàng)一次業(yè)就把一生搭進(jìn)去呢？是不是？

三、為什么股東的有限責(zé)任變成了無限責(zé)任？

首先，選擇的公司形式不對。

很多老板注冊是的一人有限公司，殊不知風(fēng)險巨大。

首先，我們來看一人公司的兩個緊箍咒。

第一個是公司法第六十三條：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

在現(xiàn)實中有大量的案例，當(dāng)一人公司一旦產(chǎn)生訴訟，其股東一定會被列入被告，而且99%的都會成為公司債務(wù)的連帶責(zé)任人。

本來一人有限公司，股東應(yīng)該承擔(dān)的也是有限責(zé)任，但為什么會被法院判決承擔(dān)無限責(zé)任，原因就在于一人公司的股東很難證明個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)相分離。

一般像這種一人公司，因為股東只有一個人，所以股東就會認(rèn)為，公司是我的，公司的錢就是我的錢，公司錢與個人錢基本上就是混同的，除了國有企業(yè)，很少有能夠股東個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)相分離的。

即使有，由于平時不注意證據(jù)的留存，在發(fā)生爭議時，也很難舉證，所以公司法63條就成了懸在一人有限公司股東頭上的一把“達(dá)摩克利斯之劍”，說不定哪一天就會掉下來，甚至嚴(yán)重的還會觸犯刑事責(zé)任。

以前我們辦的一個案件，一個一人公司的股東，將一人公司賬上的資金轉(zhuǎn)到自己另一個公司使用，后來這家一人公司對外產(chǎn)生負(fù)債，債權(quán)人收不回來錢，就向公安報案說這個股東挪用公司資金，結(jié)果被公安刑事立案，罪名是挪用資金罪。什么是挪用資金罪呢？

大家可以百度一下，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人使用，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的行為。

最后經(jīng)過我們的辯護(hù)，雖然沒有被判刑，但是這個股東受到了非常大的驚嚇。

其次，一人公司的第二個緊箍咒就是公司法62條：一人有限公司每年都需要聘請會計師事務(wù)所進(jìn)行審計。

我們都知道，現(xiàn)在公司是實行年報備案制，每年只需要把數(shù)據(jù)報給工商局就行，不需要審計。

很多公司的賬都是聘請的記賬公司做的，甚至還有的公司就沒有賬，每年審計不僅要額外花錢，還給企業(yè)增加了不必要的工作量。

有的企業(yè)家會說，我們公司很規(guī)范，每年都審計。

但問題是，每年審計也不能避免股東的連帶責(zé)任。

下面我們看最高人民法院的三個公報案例，三個案件的被告都提交了審計報告，但仍避免不了與公司一起承擔(dān)連帶責(zé)任。

事實上，一人公司的每年審計大多是走個形式，根本起不到證明股東個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)相分離的作用。

再次，一人公司也并非沒有好處，好處還是很多的。

我們來看一下，好處有5點：

設(shè)立容易；

系有限責(zé)任；

決策效力高；

不會出現(xiàn)公司僵局；

有利于商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

弊端有2點：

無限責(zé)任的風(fēng)險；

每年必須進(jìn)行審計。

從這看，好處是多于弊端的，就看你更看重哪一點。

有的人會說，就是一人公司風(fēng)險這么大，那么我將我老婆也列為股東，那不就行了。

這個想法很好，但有句話叫：理想很豐滿，現(xiàn)實很骨感。

你能想到的，最高法早就做到了。

最高人民法院在不止一個公告案例中判決，夫妻二人都為公司股東的，視為一人公司，共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

因為夫妻二人，在婚姻期間是利益共同體，“力出一孔，利出一孔”。

我在《最高院判決：夫妻有限公司為一人公司，由夫妻對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任》這篇文章里，專門說了這個問題。

大家來看一下最高人民法院的判詞：

“夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸夫妻共同共有。據(jù)此可以認(rèn)定，青曼瑞公司的注冊資本來源于熊少平、沈小霞的夫妻共同財產(chǎn)，青曼瑞公司的全部股權(quán)屬于熊少平、沈小霞婚后取得的財產(chǎn)，應(yīng)歸雙方共同共有。青曼瑞公司的全部股權(quán)實質(zhì)來源于同一財產(chǎn)權(quán)，并為一個所有權(quán)共同享有和支配，該股權(quán)主體具有利益的一致性和實質(zhì)的單一性。”

“本案青曼瑞公司由熊少平、沈小霞夫妻二人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間設(shè)立，公司資產(chǎn)歸熊少平、沈小霞共同共有，雙方利益具有高度一致性，亦難以形成有效的內(nèi)部監(jiān)督。熊少平、沈小霞均實際參與公司的管理經(jīng)營，夫妻其他共同財產(chǎn)與青曼瑞公司財產(chǎn)亦容易混同，從而損害債權(quán)人利益。”

“綜上，青曼瑞公司與一人有限責(zé)任公司在主體構(gòu)成和規(guī)范適用上具有高度相似性，二審法院認(rèn)定青曼瑞公司系實質(zhì)意義上的一人有限責(zé)任公司并無不當(dāng)。”

最高人民法院都這么判了，你還敢這樣干嗎？

原來只套住一個，現(xiàn)在你把老婆列為股東，直接給你一鍋端了。

四、怎么預(yù)防一人公司的風(fēng)險？

我們不僅提示風(fēng)險，還給出解決建議，大家可以記一下筆記。

第一個建議是：不要設(shè)立一人有限公司。

減小風(fēng)險的根本是杜絕風(fēng)險，不設(shè)立一人公司那不就沒有這個風(fēng)險了，是不是？

但有的人說，我已經(jīng)注冊了一人公司了該怎么辦？

第二個建議是：如果已經(jīng)是，盡快轉(zhuǎn)讓部分股份給第三人，越快越好。轉(zhuǎn)讓給誰，給誰都行，不是你的配偶就行。

第三個建議是，如果有的老板確需設(shè)立，那么就要注意了，在平時的經(jīng)營管理中，嚴(yán)格區(qū)分公司財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)。

具體怎么區(qū)分，這個問題比較復(fù)雜，我們可以私下探討，或者直接聘請我們做法律顧問幫你處理。

第四個建議就是，如果你已經(jīng)設(shè)立了一人公司，建議只負(fù)責(zé)投資和分紅，不要進(jìn)行實體經(jīng)營。

不直接經(jīng)營，不面對市場和客戶，只作為一個錢包使用，可以大大減小風(fēng)險。

為什么股東的有限責(zé)任變成了無限責(zé)任？原因還有很多。

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